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壳交易:收购上市公司控股权,免除全面要约收购义务的新思路,先收购,后分立



文章来源于公众号:上市公司控股权转让观察



在上市公司控股权转让交易中,收购方可以通过收购上市公司的控股股东从而间接获得上市公司控制权。但是如果上市公司控股股东的持股比例超过30%,收购方收购控股股东的行为就会触发全面要约收购。近期,市场上出现了首单通过先收购,后分立来免除全面要约收购义务的创新案例,下面我们将做简要探讨。


相关法律法规


《上市公司收购管理办法》(2014年修订)

第五章 间接收购

第五十六条 收购人虽不是上市公司的股东,但通过投资关系、协议、其他安排导致其拥有权益的股份达到或者超过一个上市公司已发行股份的5%未超过30%的,应当按照本办法第二章的规定办理。

收购人拥有权益的股份超过该公司已发行股份的 30%的,应当向该公司所有股东发出全面要约;收购人预计无法在事实发生之日起30日内发出全面要约的,应当在前述30日内促使其控制的股东将所持有的上市公司股份减持至30%或者30%以下,并自减持之日起2个工作日内予以公告;其后收购人或者其控制的股东拟继续增持的,应当采取要约方式;拟依据本办法第六章的规定申请豁免的,应当按照本办法第四十八条的规定办理。

我们要讨论的这一创新案例,就是依据规则中“如果预计无法在事实发生之日起30日内发出全面要约的,应当在前述30日内促使其控制的股东将所持有的上市公司股份减持至30%或者30%以下”这一规定,采用公司分立的方法,来免除全面要约收购的义务。公司分立指一个公司依照公司法有关规定,通过股东会决议分成两个以上的公司。公司分立的法定形式可分为新设分立和存续分立两种。1、新设分立,又称解散分立。是将被分立企业分设成两个或两个以上的企业,被分立企业依法注销。①企业分家,股东不分家。被分立企业的全部股东按原持股比例均衡地同时取得全部分立企业的股权,原持有的被分立企业的股票依法注销,被分立企业依公司法规定解散。

②企业分家、股东也分家。被分立企业的不同部分股东取得不同分立企业的股票,同样,被分立企业依据公司法规定解散,股票依法注销。

2、存续分立,又称派生分立。是指一个公司将一部分财产或营业依法分出,成立两个或两个以上公司的行为。在存续分立中,原公司继续存在,原公司的债权债务可由原公司与新公司分别承担,也可按协议由原公司独立承担。新公司取得法人资格,原公司也继续保留法人资格。

《中华人民共和国公司法》(2018年修订)

第一百七十五条 公司的分立

公司分立,其财产作相应的分割。公司分立,应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。

第一百七十六条 公司分立前的债务承担

公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是,公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。


沧州大化(600230.SH)


2018年10月15日,南京金浦东裕投资有限公司(以下简称“金浦东裕”,实际控制人为郭金东)取得沧州大化间接控股股东中国化工农化有限公司(以下简称“中化农化”,实际控制人为国务院国资委)公开挂牌转让公司控股股东沧州大化集团有限责任公司(以下简称“大化集团”)50.98%股权的最终资格。

2018年10月27日,中化农化与金浦东裕签订《股权转让协议》。此次股权转让后金浦东裕将直接持有大化集团50.98%股权,从而间接控制沧州大化46.25%股权,成为沧州大化间接控股股东,郭金东先生将成为沧州大化的实际控制人。

股权转让前后的股权结构如下:




由于此次股权转让所涉及的上市公司股份超过30%,属于触发全面要约收购的情形,沧州大化在2018年11月1日披露的《详式权益变动报告书中》说明:“金浦东裕拟在本次交易协议生效后30日内处置部分其已拥有权益的股份,将其在沧州大化拥有的权益降低至30%或以下。目前暂定的减持方案为对大化集团进行分立,但不排除采用其他方式降低所控制的上市公司股权。”

减持方案的依据为上述《上市公司收购管理办法》第56条:收购人预计无法在事实发生之日起30 日内发出全面要约的,应当在前述30日内促使其控制的股东将所持有的上市公司股份减持至30%或30%以下,并自减持之日起2个工作日内予以公告。

2019年2月27日,上交所针对此次沧州大化此次控股股东股权转让事项发出了监管函,主要提出了三点要求:

“一、金浦东裕在披露的《详式权益变动报告书》中称,在交易协议生效后30日内处置部分其已拥有权益的股份,将其在公司拥有的权益降低至30%或以下。请金浦东裕说明,期间采取的具体落实措施,以及未在交易协议已经生效后30日内,落实上述安排的原因。

二、根据《上市公司收购管理办法》等相关规定,请金浦东裕等相关方尽快提出切实可行的方案,明确具体的时间安排,承诺完成的时间,合规推进相关事宜。

三、请金浦东裕等相关方充分论证前期提出的分立计划是否存在无法推进的风险。若无法继续推进,应严格按照规定履行全面要约义务,充分保障中小股东的利益。”

在随后对上交所的回复中上市公司披露:“因在股份转让协议生效后股权转让完成前(完成股权转让需款项付清后办理工商变更)收购人无法行使股东权利,《详式权益变动报告书》将减持或履行要约义务的起算日定为‘协议生效后’不符合本次交易的情况,金浦东裕将原方案‘协议生效后30日内完成减持或发出全面要约’变更为‘在标的公司股权完成工商变更后30 日内完成减持或发出全面要约。”

并确定了当前拟推进的减持方案为:“在大化集团50.98%股权转让完成并过户至收购人名下后,收购人将对大化集团进行分立,在保留大化集团的基础上分立两个新公司A和B,沧州大化46.25%的股权分别由三个主体持有。其中,大化集团保留约13%的股份,分立主体A 持有沧州大化16.95%的股权,并由金浦东裕100%控股;分立主体B持有沧州大化16.30%的股权,并由沧州市国资委100%控股。”

分立完成前后上市公司的股权结构情况如下:




但在2019年7月3日,沧州大化发布《关于控股股东拟进行存续分立的进展公告》中改变了原先的方案,拟将大化集团分立为大化集团(存续公司)和沧州市国控金浦化工有限公司(新设公司,以下简称“新设公司”)。大化集团存续仍持有上市公司29.95%股权,新设公司将持有上市公司16.30%股权。

存续大化集团与新设公司的股权比例与分立前的大化集团一致。

分立前后股权示意图如下:




根据公告,分立方案实施尚需登报公示45天,以大化集团全体股东签署大化集团的分立协议,且金浦东裕按照相关协议支付全部款项,并办理完成大化集团 50.98%股权的过户为前提条件。

本次分立方案实施后,沧州市国资委下属公司拟对新设公司进行增资,增资完成后沧州市国资委及下属公司所持有的新设公司的股权比例将不低于50.01%,实现对新设公司的控制。至此,金浦东裕控制的上市公司的股权比例将下降至29.95%,达到免除要约收购义务的条件。

按照规定,大化集团股权交割完成后30日内,需要完成公司分立程序及沧州市国资委的增资事项。若30日内金浦东裕未完成上述减持相关事项,且未采取法律法规允许的其他方式完成减持,金浦东裕需按相关法规要求履行全面要约义务或自行终止本次交易。

目前,由于金浦东裕的并购贷款进度未达预期,无法在所约定的付款期限内完成付款,截至目前相关股权尚未完成过户。金浦东裕正在与中化农化协商延期付款,《补充协议》尚需履行审批程序,暂未签署。

这一单创新案例能否顺利落地还有待进一步观察。


市场情况


为研究分立规避要约收购义务的可行性,我们总结了2010年-2019年上市公司控股股东实行存续分立的情况,在此期间共有19家上市公司控股股东实行了分立。




除去沧州大化,只有光洋股份(002708.SZ)在完成存续分立后,控股股东被收购导致上市公司实际控制人变更,但是控股股东分立前所持股份比例为29.61%,并未超过30%,并不触发全面要约收购义务。


结语


沧州大化这一创新操作具有借鉴意义。从交易所的监管函可以看出,监管层只是要求说明具体实施方案,并督促依法依规尽快落实,保障中小股东权益。在不违反《上市公司收购管理办法》的前提下,监管层并不反对通过先收购,后分立的方式免除全面要约收购的义务。




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