A股购,为并购而生

并购:从中欣氟材重大资产重组项目 看境外战略投资者准入上市公司监管风向



本文来源于公众号:律商实务探索




2019年8月8日,浙江中欣氟材股份有限公司(以下简称“中欣氟材”)收到证监会核发的《关于核准浙江中欣氟材股份有限公司向高宝矿业有限公司等发行股份购买资产并募集配套资金的批复》(证监许可[2019]1393号),其向香港高宝矿业有限公司(以下简称“香港高宝”)、福建雅鑫电子材料有限公司(以下简称“雅鑫电子”) 发行股份及现金收购标的公司福建高宝矿业有限公司(以下简称“高宝矿业”)100%股权并募集配套资金(以下简称“重大资产重组”或“本次交易”)项目获得了证监会的核准。

按照本次交易的原定方案,交易完成之后境外股东香港高宝将直接持有中欣氟材9.97%的股份比例,但后来该比例被提高到10.01%。为什么会有如此细微的股份比例调整?境外战略投资者准入上市公司的审批流程及把握标准究竟是什么?本文试图对本次交易方案前后变化进行分析,以进一步明晰境外战略投资者准入上市公司的监管风向。




一、中欣氟材收购高宝矿业重组前后的股权结构






本案中,标的公司高宝矿业为一家境内的中外合资企业,中欣氟材基于产业整合(延伸氟精细化工产业的上游氢氟酸资源)需要,欲收购标的公司100%股权。中欣氟材即以发行股份及支付现金方式购买标的公司原股东香港高宝、雅鑫电子合计持有的高宝矿业100%股权并募集配套资金。前述交易完成后,高宝矿业成为中新氟材全资子公司,香港高宝、雅鑫电子成为中新氟材股东,而香港高宝以外资身份入股境内上市公司则触发了商务部关于战略投资者准入审批的问题。




二、本次交易关于境外战略投资者准入审批程序的证监会反馈及回复/披露




根据相关公告,证监会曾在《反馈意见》第9题及《反馈意见二》第1题均要求律师对中欣氟材外资准入审批程序及审批进展进行核查并发表意见,但律师事务所两次回复的结论却存在差异,且后续在关联交易报告书中对本次交易后香港高宝的持股比例及限售期进行了调整。具体如下:






以上公告内容的前后存在几个变化:(1)香港高宝持有中欣氟材股份比例由9.97%调整为10.01%;(2)从认为不需要履行商务部关于外国投资者对上市公司进行战略投资审批到认为需要履行审批;以及(3)将香港高宝认购股份的限售期由十二个月变更为三十六个月。


以上变化目的均为使得本次交易符合战略投资的规定,继而办理商务部的战略投资审批。那么这是否意味着,若外国投资者欲通过换股重组方式得到A股上市公司股份,则交易后应至少持有上市公司超过10%的股份才能获得战略投资者身份进入?重组后外投资者持有上市公司股份无法达到10%,是否还可以进入A股市场?接下来笔者将通过立法与实践两个层面来分析。




三、境外战略投资者审批的监管风向




1. 我国关于境外战略投资者的法律法规规定


目前关于上市公司境外战略投资者现行有效的法律法规包括:


(1)《外国投资者对上市公司战略投资管理办法(2015年修正)》(以下简称“《战投办法》”),投资者进行战略投资,首次投资完成后取得的上市公司A股股份比例不低于该公司已发行股份的10%且三年内不得转让;此外,必须经商务部批准,投资者才可以根据《战投办法》对上市公司进行战略投资。


(2)《中华人民共和国外资企业法(2016修订)》,外资企业不涉及国家规定实施准入特别管理措施的,对重要事项变更等审批事项,适用备案管理。


(3)《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法(2018修订)》(以下简称“《备案办法》”),外商投资的上市公司,引入新的外国投资者战略投资,属于备案范围的,应办理变更备案;外国投资者持股比例变化累计超过5%以及控股或相对控股地位发生变化时,还需就投资者基本信息或股份变更事项办理备案手续。


(4)《外商投资准入特别管理措施(负面清单)(2019年版)》,对外国投资者准入方面的特别管理措施进行了规定。


可以看出,近年来,秉承简化放权、开放外资的理念,新修订的外商投资相关的法律法规将不涉及特别管理措施的外国投资者战略投资归入变更备案进行监管。《战投办法》未与新修订的外商投资相关法律法规保持同步修订,未对战略投资的监管进行审批和备案的区分,《战投办法》中部分规定的滞后导致法规层面对于外国投资者认购上市公司股票未达到10%的持股比例,且不涉及特别管理措施和关联并购的情况下,是否仍然必须申报商务部审批没有定论,导致在实际操作中莫衷一是。


对此,商务部通过其官网的回复已进行了部分修正。根据商务部外资司2016年在商务部网站公众留言专栏关于境外投资者持有上市公司的股份不足10%的情况下《战投办法》如何适用的多次回复,外国投资者进行战略投资应取得商务部审批并满足《战投办法》关于战略投资的全部要求。但近两年,商务部相关职能部门在商务部网站上关于适用《战投办法》的回复有了新的变化,2018年9月25日的回复明确“已取消10%的投资比例”要求,另有多项回复明确了以审批与备案区分管理的方式对外国投资者战略投资进行监管,即,涉及国家规定实施外资准入特别管理措施的,适用审批管理;不涉及国家规定实施准入特别管理措施的,适用《备案办法》进行备案即可。


这一改变相当于放松了《战投办法》关于战略投资者必须进行商务部审批的硬性要求,将不涉及特别管理措施的战略投资归入外商备案监管体系中,而这恰恰与《外国投资者对上市公司战略投资管理办法(征求意见稿)》(以下简称“《征求意见稿》”)的精神是契合的。虽然《征求意见稿》自2018年8月29日反馈截止后至今已逾一年,仍未正式发布生效,但关于战略投资的认定及监管方向通过其中条款的修改的内容可略窥一斑。《征求意见稿》的修订要点如下:






2.近一年上市公司公告中关于外国投资者适用《战投办法》的披露


我们特此对近一年的上市公司公告(不完全统计)进行了搜集,关于外国投资者是否适用《战投办法》及是否需取得商务主管部门审批等披露信息总结如下:





经梳理从以上案例及中欣氟材案例,我们认为,境外投资者投资境内上市公司是否适用《战投办法》需根据交易完成后的持股比例、交易目的、投资性质等因素进行综合判断:在相关投资不涉及特别管理措施和关联并购的前提下,(1)若交易完成后,外国投资者持股比例接近10%,可能会被商务部认为刻意规避《战投办法》,而要求进行调整以满足战略投资者的条件(如中欣氟材),或延长外国投资者认购新增股份的锁定期(如青松股份);(2)若交易完成后,虽然外国投资者持股比例低于10%,与其他被认定为战略投资者的外国投资者存在关联关系的,则应将该外国投资者也一并认定为战略投资者(如ST慧球);(3)若不存在前述(1)(2)的情况,交易完成后,外国投资者持股比例明显低于10%,且不存在对上市公司中长期战略性并购投资的意图,则可不认定为战略投资者(如韦尔股份、露笑科技、星徽精密)


反观中欣氟材案件,其与青松股份的情况较为相似,外国投资者的持股比例均超过了9%,接近10%临界值。但青松股份向福建省商务厅咨询后,认为交易无需按照《战投办法》的规定取得商务部门的审批;而中欣氟材的律师经过咨询相关监管部门的意见,得出了相反的结论——本次交易需要履行外国投资者对上市公司战略投资的批准程序。那么,这是否意味着商务部对战略投资者的监管又开始趋于严格?


我们期待《征求意见稿》能够尽快实施,修正《战投办法》的滞后性,与外资监管法律法规保持一致,厘清模糊不一的监管尺度。



推荐阅读:

最好的并购、资本市场研究资讯,尽在 A股并购网


1、我国上市公司再融资规则比对分析

2、对赌首获官方认证!最高院正式给出对赌纠纷审判指导规则

3、ATMP四巨头能上科创板吗——该如何坚守科创板定位

4、上市公司再融资新政背后的监管逻辑变化,告别“父爱主义”,市场当自立

5、外汇投资监管的变革与创新,评《外商投资法实施条例(征求意见稿)》

6、从2019年上市公司控制权变动市场看未来A股市场并购重组趋势

7、关于投行的一些基本逻辑和知识【财税篇】

8、关于投行的一些基本逻辑和知识(法律综合篇)

9、追本溯源A股再融资政策 ——从带上“紧箍咒”到回归本源之再融资新规解读

10、劳阿毛:对投资逻辑的旁观与琢磨




版权说明:
感谢每一位作者的辛苦创作与付出,「A股并购网」均已备注文章作者及来源。
本网转载目的在于更好地服务读者、传递行业信息,仅代表作者个人观点。
如因作品内容、版权和其它问题需要同本网联系的,请与管理员(微信agugou019)联系,我们将在第一时间处理,非常感谢!


分享到:
 专栏作者

近期文章

公众号

  最前沿的商业模式分析

  最全面的并购案例研究

  最实操的金融干货分享

  尽在“A股购”公众号

公众号

资料共享社群

  投资并购金融资料库

  每年共享至少1000份精选资料

  投资、并购、财务、尽调、行研、房地产

  加入即送价值千元的金融培训视频

客服