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IPO:红筹企业直接发行A股科创板上市第一案系列分析(一) ——红筹企业直接发行A股的特殊关注点


本文来源于公众号:律商实务探索



2019年10月25日,中国资本市场第一例采用红筹架构企业直接在境内发行A股股票并上市的案例——China Resources Microelectronics Limited(华润微电子有限公司,以下简称“华润微电子”或“发行人”)首次公开发行A股股票并上市(IPO)申请通过了上海证券交易所科创板股票上市委员会的发行上市审核。

华润微电子上市时的股权架构如下:





作为首例红筹架构企业直接在境内首次公开发行A股项目,无论是涉及的风险还是上交所的反馈问题,诸多事项都是首次出现,本文拟就红筹架构境外企业与境内企业在境内首次公开发行A股相比,监管机构的特殊的关注点进行简要分析。



关注点一、税务相关:发行人税收居民身份认定


上交所问询问题4(1):结合《企业所得税法》及其实施条例、82 号文等规定,说明目前所执行的税率是否符合相关税收法律法规,是否存在行政处罚风险,是否取得有权税务主管部门的确认;……。上交所二次问询问题2:结合 82 号文第三条规定,说明发行人是否存在被按照实质重于形式的原则认定为非境内注册居民企业的风险……

根据《招股说明书》的披露,如果发行人及下属境外公司被认定为中国居民企业,则不仅需要在其注册国家或者地区缴纳所得税,而且可能还须按照中国税法的规定缴纳中国企业所得税,这将可能导致发行人需就报告期内发生的股权重组交易缴纳中国企业所得税税负,由此产生的中国企业所得税税负约为 7.41 亿元

因此,发行人税收居民身份认定问题的回复至关重要。相关中介机构对此的答复要点如下:

(1)由于发行人的主要财产、会计账簿、公司印章、董事会和股东会议纪要档案等位于或存放于中国香港,并不同时满足《关于境外注册中资控股企业依据实际管理机构标准认定为居民企业有关问题的通知》(82 号文) 第二条项下关于认定非境内注册居民企业的四个条件,因此,发行人不应被视为实际管理机构在中国境内的居民企业。

(2)在“中国居民企业”的认定上,结合《中华人民共和国企业所得税法》及其实施条例、香港税务条例及税务条例释义及执行指引以及《内地和香港特别行政区关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的安排》,应在考虑实际管理机构所在地、是否属于香港中央管理及控制等相关因素的基础上,确定是哪一方的居民。由于发行人实际管理机构在中国香港,属于香港中央管理及控制,且香港律师行出具法律意见书明确发行人属于香港税务居民,因而发行人不属于中国居民企业。

(3)发行人律师走访了主管税务机关上海市静安区税务局所得税科室,主管税务机关确认发行人不应被认定为中国居民企业,目前所执行的税率符合相关税收法律法规的规定。



关注点二、外汇监管相关:境外融资、股权转让、分红所涉外汇登记


上交所问询问题1(5):历次境外融资、股权转让、分红的外汇资金跨境调动情况,是否属于返程投资并办理外汇登记及变更登记等必备手续,是否符合外汇管理法律法规。

此问题虽为红筹企业的特殊问题,但本案例中的核查方法与一般A股案例类似,具体如下:

(1)核查每笔境外融资(包括股权融资和债务融资)、股权转让、分红的具体事项,以及外汇资金的跨境使用情况;

(2)核查发行人历次境外债务融资资金入境是否办理了外汇登记及/或外债登记,并对相关登记信息进行披露;

(3)核查发行人历次股权转让是否办理了相应跨境资金调动外汇登记手续,如“FDI 境内机构转股外转中”登记、“FDI 对内义务出资”登记等;

(4)根据 2015 年《国家外汇管理局关于进一步简化和改进直接投资外汇管理政策的通知》规定,外国投资者利润、红利汇出外汇登记事项可直接在银行办理,核查公司境内子公司资金出境(主要为分红等)是否于银行办理外汇登记并取得《服务贸易等项目对外支付税务备案》;

(5)与国家外汇管理局当地中心支局进行访谈确认,是否存在外汇违规记录。



关注点三、境内外投资者权益保护相关:涉及境内外不同法律体系下境内外投资者权益的平等保护


上交所问询问题22:请发行人说明其投资者权益保护水平,包括资产收益、参与重大决策、剩余财产分配等权益,是否总体上不低于境内法律法规规定的要求,境外律师是否就上述事项发表明确意见。

这是上市过程中红筹企业与境内一般企业存在较大差异的问题,相关中介机构的答复要点如下:

(1)从以下三个角度比较发行人公司治理制度中关于境内外投资者权益的平等保护与一般A股上市公司的差异:




(2)就上述事项,开曼律师 Conyers Dill & Pearman 出具了法律意见,认为发行人的投资者权益保护水平,包括资产收益、参与重大决策、剩余财产分配等权益,总体上不低于境内法律法规规定的要求。



关注点四、股票特殊面值相关:以港元作为A股股票面值


上交所问询问题1(1):发行人在境内上市是否依法履行有关程序;本次发行以港元作为面值是否符合《证券法》及《关于在上海证券交易所设立科创板并试点注册制的实施意见》等相关规定……

境内A股上市首次出现以港元作为A股股票面值,而答案是肯定的,中介机构答复要点如下:

(1)我国《证券法》、《关于在上海证券交易所设立科创板并试点注册制的实施意见》等法律、行政法规并未规定公司发行的股票必须以人民币标明面值。因此,我国现行法律、行政法规并未禁止股票面值以人民币以外的货币作为计量单位

(2)根据国务院《关于开展创新企业境内发行股票或存托凭证试点的若干意见》以及《科创板上市规则》的规定,红筹企业在满足中国证监会关于信息披露及投资人权益保护要求的前提下,可根据自身实际情况选择股票面值币种。因此,我国现行规则允许红筹企业根据自身实际情况选择股票面值币种

(3)根据开曼律师出具的境外法律意见,开曼群岛不存在任何外汇管制,发行人可根据《开曼群岛公司法》选择港元作为股票面值币种。

综上,我国现行的法律以及行政法规并未对在境内发行的股票面值币种作出强制性或禁止性规定,发行人作为红筹企业以港元作为本次股票发行的面值币种不存在违反我国法律、行政法规规定的情形



关注点五、发行前境外股份相关:IPO发行前发行人股东境外股份的境内登记存管


上交所问询问题1(1):本次发行前股票是否需要在中国证券登记结算 有限公司集中存管……

此问题法律法规无明确规定,中介机构答复要点如下:

(1)中国证券登记结算有限公司尚未就科创板红筹企业的首发前股份是否应当在境内证券登记结算机构进行登记存管作出明确规定。但上交所主板上市发行人须将其首次公开发行前的原始股东持有的股份在中国结算上海分公司进行电子化登记。科创板股票登记结算业务指南未规定的,原则上按照中国结算上海分公司关于沪市人民币普通股票的相关规定。

(2)为落实科创板相关规则中关于上市公司控股股东限售、减持安排的相关规定,强化上市公司信息披露,保护境内中小投资者的权益,发行人控股股东在本次发行前所持有的发行人股份需要在中国结算上海分公司进行登记与存管。


总结:红筹企业科创板A股发行股票有如下特殊之处:

1. 发行人的税收居民身份需作重点论述,但若满足实际管理机构在中国境外、属于香港中央管理及控制等条件,可认定为不属于中国居民企业,毋需按照中国居民企业纳税;

2. 发行人及其子公司历次境外融资、股权转让、分红应严格按要求办理外汇监管/登记;

3.重点关注发行人境外法律体系下对投资者权益的平等保护的规定是否总体上不低于境内法律法规规定的要求,且应由发行人所在地律师发表明确意见;

4. 可以非人民币的其他币种(如港币)作为股票面值币种;

5. 发行人控股股东在本次发行前所持有的发行人股份需要在中国结算上海分公司进行登记与存管。

下周我们将继续更新红筹企业直接发行A股科创板上市第一案系列,对华润微电子港股上市、退市等系类历史沿革情况进行分析。




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