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【开曼基金系列之二】开曼基金管理人的牌照监管

在开曼群岛(Cayman Islands, “开曼”)开展基金管理活动受到《证券投资交易法》(Securities Investment Business Law,“SIBL”)的管辖。根据SIBL的规定,任何人士,在开曼开展证券投资活动(securities investment business),必须取得开曼金融管理局(Cayman Islands Monetary Authority, “CIMA”)颁发的牌照(license)或,或属于豁免人士(excluded person)。未取得牌照或不属于豁免人士,违法开展证券投资活动,将被处以10万开曼元的罚金和1年监禁;仍持续违法开展证券投资活动的,在持续违法开展证券投资活动期间,将进一步被处以每日1万开曼元的罚款。


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SIBL项下的证券投资活动SIBL适用于在开曼设立的公司、普通合伙、有限合伙、豁免有限合伙、注册的外国公司,及在开曼有营业场所的外国人士;前述人士在开曼开展证券投资活动的,均应受到SIBL的管辖。根据SIBL的规定,证券投资活动包括:· 证券交易(dealing in securities);· 撮合证券交易(arranging deals in securities);· 管理证券(managing securities);· 证券咨询(advising on securities)。而SIBL对于证券的定义非常广泛,包括:· 股权(shares),包括:公司股权或股票、有限合伙或豁免有限合伙权益、单位信托权益等;· 债权凭证(instruments creating or acknowledging indebtedness);· 证券凭证(instruments giving entitlements to securities);· 特定证券证明(certificates representing certain securities);· 期权(options);· 期货(futures);· 差价合约(contracts for differences)。对于在开曼设立的共同基金或私募基金,通常以投资证券为主营业务;而作为共同基金或私募基金的基金管理人,在开曼开展证券投资活动,因此,必须取得CIMA颁发的牌照,或属于豁免人士。否则,不得在开曼开展证券投资活动或类似活动。


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SIBL项下的豁免人士规则实践中,由于取得CIMA颁发的牌照程序复杂且成本较高,开曼基金的基金管理人通常不会选择申请牌照,而是申请成为豁免人士,以在开曼合法开展证券投资活动。根据SIBL的规定,豁免人士分为登记人士(registered person)和免于登记人士(non-registrable person),分别对应SIBL附则四的第1、4、5类人士和第2、3、6、7类人士:1.登记人士属于SIBL附则四的第1、4、5类人士的豁免人士,应向CIMA申请注册为登记人士:·第1类:作为集团内部的公司,仅为集团内部的其他公司进行证券投资活动;·第4类:仅为特定人士进行证券投资活动,且由开曼持牌人士提供注册办公室。其中,特定人士包括:专业人士(sophisticated person)、高净值人士(high net worth person),及投资人为前述人士的公司、合伙企业或信托;·第5类:在开曼无注册办公室的第4类人士,且受CIMA认可的境外监管机构监管。根据SIBL的规定,CIMA对登记人士进行前置审查,申请注册为登记人士应符合以下条件:股东、董事及高级管理人员适格,拥有2名自然人董事(如为豁免有限合伙人的,其普通合伙人应拥有2名自然人董事),及支付注册费。另外,作为持续监管措施,登记人士应于每年1月15日前向CMIA提交年度报告,并缴纳年费;并应于以下重大事项发生后21日内向CMIA报告:董事、合伙人、反洗钱负责人、高级管理人员发生变动,股份或合伙权益发生变动,年度报告中任何信息发生实质性变化,停业。2.免于登记人士属于SIBL附则四的第2、3、6、7类人士的豁免人士,无须向CIMA申请注册为登记人士:·第2类:作为合营企业(Joint enterprise)的一方,为合营企业之目的进行证券投资活动;·第3类:特定机构,包括:CIMA、股票交易所、开曼政府或其成立的部门;·第6类:仅以特定身份进行证券投资活动,不因此单独取得报酬且对外不以进行证券投资活动示人;或仅以特定身份进行证券投资活动,作为取得牌照或豁免牌照的公司、合伙企业或信托的代表。其中,特定身份包括:董事、合伙人、清算人、破产管理人、接管人、执行人或管理人、信托受托人;·第7类:单一家族办公室,证券非第三方持有,对外不代表单一家族成员外的人士进行证券投资活动为开展SFA项下的基金管理活动。


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基金管理人的董事注册根据《董事注册及牌照法》(The Directors Registration and Licensing Law, “DRLL”)的规定,公司形式的SIBL附则四的第1、4类登记人士的董事应在CMIA进行注册。基金管理人违反前述规定的,将构成犯罪,并被处以20,000开曼元的罚款。除非申请人涉嫌欺诈而被判为刑事犯罪,或被监管机关等作出不利裁决或罚款等,通常任何自然人均可以担任董事,并通过向CIMA提交董事的基本信息及支付注册费完成董事注册。
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