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【开曼基金系列之一】开曼基金的法律监管

开曼群岛(CaymanIslands, “开曼”)是全球离岸基金最重要的设立地,相比于在岸基金设立地,开曼的监管环境更为成熟合理、基金架构更为灵活多样,在离岸基金市场的认可程度更高,被誉为全球离岸基金的天堂。近年来,由于开曼不断加强经济实质和反洗钱要求,基金管理人面临更繁杂的合规工作和KYC尽职调查,使得开曼作为基金设立地的传统优势不断弱化。但尽管如此,在可以预见的未来,开曼作为离岸基金最主流的设立地的地位仍难以动摇。鉴于开曼作为离岸基金最主流的设立地的重要地位,我们将推出开曼基金的系列文章,以飨读者。本文作为开篇,将对开曼基金的法律监管进行概览式的简要介绍。




1

开曼基金的典型架构和分类监管


开曼基金,按照基金类型分类,主要分为共同基金(MutualFund)和私募基金(PrivateFund)。共同基金和私募基金分别受到《共同基金法》(MutualFund Law, “MFL”)和《私募基金法》(PrivateFund Law, “PFL”)的管辖,监管机构均为开曼金融管理局(CaymanIslands Monetary Authority, “CIMA”)。一般而言,开曼基金的典型架构如下所示:



按照组织形式分类,主要分为公司型投资基金、合伙型投资基金和信托型投资基金,其中,比较常见的是SPC型投资基金和ELP型投资基金,典型架构如下所示:

1.SPC型投资基金:



2.ELP型投资基金:






2

共同基金的法律监管


共同基金,是指为发行权益份额(equityinterests)的公司、单位信托或合伙企业,其发行权益份额的目的或效果是为集合投资人资金以分散投资风险,目标是为使投资人从该等实体获取、持有、管理或处置投资中获得利润或收益。

据此,共同基金最重要的特征是:(1)集合投资人资金,及(2)其投资权益可赎回(redeemable)或回购(repurchasable)。相应地,仅有1个投资人的基金,由于不符合共同基金的前述特征,不属于共同基金。

1.共同基金,按照受监管程度分类,分为注册共同基金(registeredmutual fund)、受管理共同基金(administeredmutual)和持牌共同基金(licensedmutual fund),其中:

(1)注册共同基金:分为两类,包括4(3)型注册共同基金和4(4)型注册共同基金。

4(3)型注册共同基金:指在CIMA注册的共同基金,并且符合以下条件之一:(a)投资人的最低认购金额为10万美元或其他等值货币;或(b)基金权益份额在CIMA指定的证券交易所挂牌交易。

4(4)型注册共同基金:(a)投资人人数不超过15人,且多数投资人有权决定任命或免除基金的经营者(operator);或 (b) 并非在开曼成立或注册的共同基金,通过持有《证券投资交易法》(SecuritiesInvestment Business Law,“SIBL”)牌照的主体向开曼公众发出认购基金权益份额的要约,并且:(i)该等基金权益份额在CIMA指定的证券交易所挂牌交易,或 (ii) 受到CIMA认可的海外监管机构监管。

(2)受管理共同基金:指由共同基金行政管理人(mutual fund administrator)为其提供位于开曼的总办事处的共同基金。

(3)持牌共同基金:指持有共同基金牌照,并且在开曼有注册办公室(registeredoffice)的共同基金。

2.根据MFL的规定,共同基金应当在每年1月15日前支付年度注册费。同时,MFL对共同基金的董事、年度审计及信息报送等运营条件均有详细规定,具体而言:

(1)董事。共同基金应当有至少2名自然人董事,且每名董事应当在CIMA进行注册。(2)年度审计。共同基金应当聘请CIMA认可的审计师每年进行年度审计,并于每个财政年度结束后6个月内向CIMA提交年度审计报告;同时,共同基金应当每年向CIMA提交周年申报表(annualreturn)。

(3)信息报送。共同基金向CIMA进行注册时,应当向CIMA提交发行文件、审计师同意函、基金管理人同意函、行政管理人同意函(如需)等。另外,如发行文件发生重大变化的,基金管理人或运营者应在知悉该等重大变化之日起21日内向CIMA提交经修订的发行文件。




3

私募基金的法律监管
私募基金,是指为发售或发行或已发行投资权益(investmentinterests)的公司、单位信托或合伙企业,其发售并发行投资权益的目的或效果是为集合投资人资金,目标是为使投资人从该等实体获取、持有、管理或处置投资中获得利润或收益,并且:(1)  投资权益持有人对投资的获取、持有、管理或处置不享有日常的控制权;(2) 投资由私募基金的运营者(operator)直接或间接管理。据此,私募基金最重要的特征是:(1)集合投资人资金,及(2)其投资权益不可赎回或回购。相应地,仅有1个投资人的基金,由于不符合私募基金的前述特征,亦不属于私募基金。另外,根据PFL的规定,以下非基金安排(non-fundarrangements)亦不属于私募基金,主要包括:证券化特殊目的载体、合资企业、员工激励、控股载体、个人投资管理安排(individualinvestment management arrangements)及投资权益在CIMA认可的证券交易所上市的基金等。根据PFL的规定,私募基金应当在接受投资人认缴出资后21日内向CIMA提交注册申请,并在每年1月15日前支付年度注册费。私募基金在CIMA注册完成前,不得开展运营(carryon business)。其中,私募基金在开曼设立或在开曼外设立并向开曼公众发出认购投资权益的邀请,且已接受投资人的实缴出资的,即视为私募基金在开曼开展或试图开展运营。PFL对私募基金的年度审计、估值、安全保管及现金监管等运营条件均有详细规定,具体而言:(1)董事。公司制私募基金应当有至少2名自然人董事,合伙制私募基金的普通合伙人应当有至少2名自然人董事,但前述董事均不需要在CIMA进行注册。(2)年度审计。私募基金应当聘请CIMA认可的审计师每年进行年度审计,并于每个财政年度结束后6个月内向CIMA提交年度审计报告;同时,私募基金应当每年向CIMA提交周年申报表(annualreturn)。(3)估值。私募基金应当由具有评估资质的独立第三方,或符合条件私募基金管理人或运营者,或与私募基金管理人有控制关系的主体,或符合条件的行政管理人,对私募基金每年进行至少一次估值。需要注意的是,即使投资人无估值需求,私募基金也应当履行估值义务。(4)安全保管。私募基金通常应当指定1个托管人:(a)以私募基金的名义或为私募基金的利益开设一个独立账户,以托管基金资产;(b)根据私募基金提供的信息及外部信息,核实私募基金持有其他基金资产的所有权,并保存该等其他基金资产的记录。但如果指定托管人不具有可操作性或适当性,私募基金也可以通知CIMA不指定托管人,但私募基金应当指定1个行政管理人或其他独立第三方,或私募基金管理人或运营者等履行前述(b)项下的核实职责。(5)现金监管。私募基金应当指派行政管理人、托管人或独立第三方,或私募基金管理人或运营者等监管私募基金的现金流,并确保私募基金的所有现金已记入以私募基金的名义或为私募基金的利益开立的现金账户中,及确保收到所有投资人的实缴出资。如私募基金管理人自行进行现金监管的,在审计师签署经审计的财务报表时,应当同时确认私募基金在整个年度持续进行现金监管。私募基金的现金监管程序将受到CIMA的监管,CIMA将基于私募基金投资策略来评估现金监管是否适合,以确保该等现金监管程序能够充分保护私募基金财产。
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